2021電大民事訴訟法學(xué)形成性考核冊(cè)答案

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范本1

 

《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)作業(yè)1參考答案

一、名詞解釋
1．民事訴訟：是訴訟的一種，根據(jù)訴訟的性質(zhì)不同，還有刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬于訴訟的范疇。
2．民事訴訟法律關(guān)系：是指受民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。
3．既判力：是指生效民事判決所裁判的訴訟標(biāo)的對(duì)雙方當(dāng)事人和法院所具有的強(qiáng)制性通用力。
4．主管：作為學(xué)術(shù)概念，一般是指國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體各自的職責(zé)和權(quán)限范圍。
5．期間與期日：期間又稱訴訟期間，是指人民法院，當(dāng)事人和其他訴訟參與人進(jìn)行訴訟活動(dòng)必須遵守的期限。期日，是指人民法院，當(dāng)事人及其他訴訟參與人會(huì)合進(jìn)行訴訟行為的日期。
5．財(cái)產(chǎn)保全：是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或當(dāng)事人起訴后申請(qǐng)執(zhí)行前，為保證將來的判決能夠得到順利執(zhí)行，而對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物，采取限制其處分的強(qiáng)制措施。
二、問答題
1．處分原則的含義和內(nèi)容。
答：處分原則，是指當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，依法自由支配自己享有的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的準(zhǔn)則。內(nèi)容：1、當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使處分權(quán)；2、當(dāng)事人有權(quán)處分自己的民事權(quán)利；3、當(dāng)事人有權(quán)處分自己的訴訟權(quán)利。
2．回避制度的含義和回避的對(duì)象。
答：回避制度，是指承辦案件的審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時(shí)，退出本案審理活動(dòng)的一種審判制度。回避的對(duì)象：審判人員、人民陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人
3．根據(jù)民事訴訟理論，訴訟管轄的分類。
答：1、法定管轄和裁定管轄；2、專屬管轄和協(xié)議管轄3、共同管轄和合并管轄

4．訴訟代表人與共同訴訟人的區(qū)別。
答：首先，代表人訴訟中，只要推選訴訟代表人，其他共同訴訟人可不必親自參加訴訟，而共同訴訟人必須親自參加訴訟。其次，訴訟代表人實(shí)施的訴訟行為，除法律規(guī)定必須經(jīng)過被代表人同意才對(duì)其發(fā)生效力以外，原則上對(duì)當(dāng)事人全體有效，但是共同訴訟中一人的訴訟行為，在必要共同訴訟中，原則上只有經(jīng)過其他當(dāng)事人的承認(rèn)，才對(duì)其他當(dāng)事人生效。在普通共同訴訟中，對(duì)其他共同訴訟人不生效。
5．有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的異同。
答：1、參加訴訟的根據(jù)不同；2、訴訟地位不同；3、享有的訴訟權(quán)利不同；四項(xiàng)基本原則、參加訴訟的方式不同。
三、案例分析題
（1）答：本案由乙市法院管轄。根據(jù)民訴法第34條第二款規(guī)定，因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。本案是由繼承引起的不動(dòng)產(chǎn)糾紛，由不動(dòng)產(chǎn)所在地的乙市法院行使管轄權(quán)。
（2）答：本案李可是因不動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)關(guān)系與他人發(fā)生爭議，以自己名義向法院提起訴訟的公民，在本案中處于原告的訴訟地位；李明是與原告發(fā)生權(quán)利義務(wù)爭議而被法院通知應(yīng)訴的人，是被告；根據(jù)司法解釋規(guī)定，在該遺產(chǎn)繼承訴訟中，李娜既不明確表示棄權(quán)，又不愿參加訴訟，法院仍應(yīng)把其追加為必要共同訴訟的共同原告；于某因?qū)υ?/span>
告、被告所爭議的不動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)主張實(shí)體權(quán)利，認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，而參加到已經(jīng)開始的訴訟中，是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)作業(yè)2參考答案
一、名詞解釋
1．民事訴訟證據(jù)：是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的客觀事實(shí)材料，民事訴訟證據(jù)有三個(gè)最基本的特征，即客觀真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性。
2．證明：指人民法院，訴訟參加人及證人，鑒定人等訴訟參與人，依照法定程序，提供、收集證據(jù)，審查核實(shí)判斷證據(jù)，運(yùn)用證據(jù)查明民事案件事實(shí)的訴訟活動(dòng)。

3．證明責(zé)任：是指民事訴訟當(dāng)事人對(duì)自己的訴訟主張，有提供證據(jù)，加以證明的責(zé)任和在無法證明時(shí)，要承擔(dān)的敗訴責(zé)任。
4．質(zhì)證：是指在法庭審理的過程中，由訴訟當(dāng)事人就法庭上所出示的證據(jù)材料采取詢問、辨認(rèn)、質(zhì)穎、說明、辯駁等方式，以在證據(jù)的證明力等問題上對(duì)法官的內(nèi)心確信產(chǎn)生影響的一種訴訟活動(dòng)。
5．證據(jù)保全：是指在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)或者依職權(quán)，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。
6．缺席判決：即在開庭審理時(shí)，一方當(dāng)事人未到庭，法院公就到庭，法院公就到庭的一方進(jìn)行調(diào)查、審核證據(jù)，并對(duì)未到庭的一方當(dāng)事人的訴訟材料進(jìn)行審查后，依法作出裁判的訴訟活動(dòng)。
二、問答題
1．民事訴訟證據(jù)必須具備的條件。
答：（1）證據(jù)必須是客觀存在的事實(shí)；（2）必須是與案情有內(nèi)在聯(lián)系的客觀事實(shí)；（3）必須是法律允許作為訴訟證據(jù)的客觀事實(shí)；（4）必須是依照法定程序取得的客觀事實(shí)。
2．民事訴訟證據(jù)的理論分類。
答：（1）按照證據(jù)的來源，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù)；（2）按照證據(jù)與待證事實(shí)的關(guān)系，證據(jù)可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)；（3）按照證據(jù)是否由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人提出及其所能證明的事實(shí)，證據(jù)可以分為本證和反證。

3．民事訴訟證據(jù)的法定種類。
答：1、書證；2、物證；3、視聽資料；4、證人證言；5、當(dāng)事人陳述；6、鑒定結(jié)論；7、勘驗(yàn)筆錄。
4．根據(jù)《若干規(guī)定》的解釋，“新的證據(jù)”是指哪些情形。
答：（1）一審程序中新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)；（2）二審程序中新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)；（3）《民事訴訟法》第179條第1款第1項(xiàng)規(guī)定的“新的證據(jù)”，是指原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。當(dāng)事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?jiān)賹彆r(shí)提出。
5．起訴的要件。
答：根據(jù)《民事訴訟法》第107條、第108條和第109的規(guī)定，起訴的要件可以分為形式要件和實(shí)質(zhì)要件兩種。（1）形式要件：①必須提交起訴狀；②必須交納訴訟費(fèi)用。（2）實(shí)質(zhì)要件：①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；②有明確的被告；③有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟范圍和受訴人民法院管轄。
三、案例分析題
（1）答：在本案訴訟中，張三是因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己名義向法院起訴的人，是原告；張四是與原告發(fā)生權(quán)利義務(wù)爭議，而被法院通知應(yīng)訴的人，是被告；張恩義對(duì)原告、被告所爭議的訴訟標(biāo)的主張實(shí)體權(quán)利，而參加到已經(jīng)開始的訴訟中，是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
（2）答：張四是一方當(dāng)事人，其在訴訟中死亡，法院應(yīng)根據(jù)民訴法規(guī)定裁定中止訴訟程序。
（3）答：張三應(yīng)以書面形式向法院申請(qǐng)撤訴，法院經(jīng)審查認(rèn)為撤訴目的合法，符合撤訴條件，應(yīng)裁定準(zhǔn)予撤訴，訴訟程序終結(jié)。

《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)作業(yè)3參考答案

一、名詞解釋：
1．簡易程序：是指基層人民法院和它派出的人民法庭審理簡單的民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件時(shí)所適用的一種簡便易行的訴訟程序。
2．第二審程序：是指上一及人民法院基于當(dāng)事人的上訴，對(duì)下一級(jí)人民法院一審未生效裁判進(jìn)行審理和裁判的程序。
3．審判監(jiān)督程序：是依法定程序，對(duì)人民法院作出的已發(fā)生法律效力的判決、裁定和調(diào)解書進(jìn)行查看和監(jiān)督，以保證案件審判質(zhì)量而適用的一種審判程序。
4．民事判決和裁定：民事判決，人民法院對(duì)民事案件審理完結(jié)時(shí)，查明并認(rèn)定案件事實(shí)，正確適用法律、行使國家審判權(quán)，對(duì)案件的實(shí)體問題作出的權(quán)威性判定。民事裁定，人民法院對(duì)民事審判和執(zhí)行程序中的問題以及個(gè)別實(shí)體問題所作的權(quán)威性判定。
5．特別程序：是指人民法院審理某些非民事權(quán)益爭議案件所適用的特殊審判程序
6．督促程序：是指人民法院根據(jù)債權(quán)人要求債務(wù)人給付金錢和有價(jià)證券的申請(qǐng)，以支付令的形式，限令債務(wù)人在特定期限內(nèi)履行義務(wù)的特殊程序。
二、問答題
1．根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋的規(guī)定，哪些案件可以適用簡易程序。
答：（1）結(jié)婚時(shí)間較短，財(cái)產(chǎn)爭議不大的離婚案件，或者當(dāng)事人婚前就患有法律規(guī)定不準(zhǔn)結(jié)婚的疾病的人離婚案件；（2）權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，只是給付時(shí)間和金額上有爭議的贍養(yǎng)費(fèi)案件，扶養(yǎng)費(fèi)案件和撫育費(fèi)案件；（3）確認(rèn)和變更收養(yǎng)關(guān)系、子女撫養(yǎng)關(guān)系，雙方爭議不大的案件；（4）借貸關(guān)系明確，證據(jù)充分，金額不大的債務(wù)案件；（5）遺產(chǎn)和繼承人范圍明確，爭議遺產(chǎn)數(shù)額不大的繼承案件；（6）事實(shí)清楚，責(zé)任明確，賠償金額不大的損害賠償案件；（7）事實(shí)清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點(diǎn)明確，訴爭金額不大的其他案件。
2．第二審程序與第一審程序區(qū)別
答：區(qū)別：1、程序發(fā)生的原因不同；2、審理的對(duì)象不同；3、適用程序不同；4、裁判的效力不同。
3．上訴的概念和法定條件。
答：上訴，是指當(dāng)事人不服第一審人民法院作出的未生效裁判，在法寶期間，要求上一級(jí)人民法院對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和法律適用，進(jìn)行審理的行為。
條件：（1）上訴的實(shí)質(zhì)要件；（2）上訴的形式要件
4．抗訴的概念和特征。
答：抗訴是人民檢察院對(duì)人民法院已生效的民事判決、裁定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤，依法提請(qǐng)人民法院對(duì)案件重新審理的訴訟行為。
特征：（1）抗訴的主體是具有法律監(jiān)督職能的人民法院；（2）抗訴的客體是人民法院已生效的判決、裁定；（3）抗訴依法定程序進(jìn)行；（4）抗訴的案件應(yīng)當(dāng)再審。

5．法院調(diào)解的法律效力。
答：（1）確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（2）結(jié)束訴訟程序；（3）不得對(duì)調(diào)解書提出上訴；（4）具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。
三、案例分析題
1、丙市法院。根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條 下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：（一）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。
2、不正確。根據(jù)《民事訴訟法》第二十五條 合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
3、不適當(dāng)。因本案管轄權(quán)屬于丙市某港口所在地法院。
4、可以。根據(jù)《民事訴訟法》第三十八條 人民法院受理案件后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。
5、不視為。因?yàn)槿绻枚ó愖h不成立，B公司必須應(yīng)訴，為防止開庭時(shí)毫無準(zhǔn)備而導(dǎo)致訴訟不利，B有權(quán)委托代理律師去閱卷、辦理委托手續(xù)和打聽開庭日期。
6、不能。應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管理，不得自行移送。根據(jù)《民事訴訟法》第三十六條 人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理，受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，不得再自行移送。
7、可以。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在訴訟中處于原告地位，享有原告的訴訟地位。根據(jù)《民事訴訟法》第五十六條 對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。
8、應(yīng)當(dāng)。根據(jù)《民事訴訟法》第一百七十七條 各級(jí)人民法院院長對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。
9、由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。根據(jù)《民事訴訟法》第三十七條 有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院指定管轄。人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。

《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)作業(yè)4參考答案
一、問答題
1．執(zhí)行的概念和條件。:
答：執(zhí)行，又叫強(qiáng)制執(zhí)行，指人民法院依照法定程序，運(yùn)用國家強(qiáng)制力，強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)生效法律文書的訴訟活動(dòng)。
條件：1、執(zhí)行必須以生效法律文書為依據(jù)；2、作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書必須具有給付內(nèi)容；3、必須是義務(wù)人拒不履行義務(wù)的。
2．作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書有哪些？
答：（1）人民法院制作的民事判決書、裁定書、調(diào)解書、支付令；（2）人民法院制作的行政判決書、裁定書；（3）人民法院制作的具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的刑事判決書、裁定書和調(diào)解書；（4）人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院判決，外國仲裁機(jī)構(gòu)裁決的裁定書；（5）人民法院制作的承認(rèn)和執(zhí)行特別行政區(qū)法院判決、裁定和仲裁裁決書；（6）仲裁機(jī)構(gòu)制作的裁決書、調(diào)解書，仲裁機(jī)構(gòu)提交人民法院作出的財(cái)產(chǎn)保全裁定
書；（7）公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；（8）行政機(jī)關(guān)制作的依法由人民法院執(zhí)行的行政處罰決定書和行政處理決定書
3．當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行的法律規(guī)定。
答：申請(qǐng)執(zhí)行應(yīng)在法定期限內(nèi)提出,逾期不申請(qǐng)的,將承擔(dān)不予執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)。申請(qǐng)執(zhí)行人在申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)，應(yīng)提供被執(zhí)行人的準(zhǔn)確下落或被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的確切線索，否則將承擔(dān)執(zhí)行可能被中止的風(fēng)險(xiǎn)。被申請(qǐng)人沒有財(cái)產(chǎn)或沒有足夠財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，申請(qǐng)人將承擔(dān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益無法實(shí)現(xiàn)或不能完全實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)事人不履行裁判文書確定的相應(yīng)義務(wù)，可能要承擔(dān)支付延遲履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金，被罰款、拘留等強(qiáng)制措施以及被依法追究刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。
4．如何執(zhí)行動(dòng)產(chǎn)。
答：1、查封、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款；2、扣留、提取被執(zhí)行人的收入；3、查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)；4、搜查被執(zhí)行人隱匿的財(cái)產(chǎn)。

5．涉港澳民事案件的范圍。
答：（1）人民法院受理的經(jīng)濟(jì)糾紛，凡具有下列情況之一的，屬于涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件：①當(dāng)事人一方或雙方是港澳同胞或在香港、澳門地區(qū)登記成立的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織；②經(jīng)濟(jì)糾紛爭議的標(biāo)的物在香港、澳門地區(qū)的；③經(jīng)濟(jì)關(guān)系的發(fā)生，變更或者消滅在香港、澳門地區(qū)的。
（2）居住在香港、澳門地區(qū)的外國人或者港澳同胞在外國登記成立的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織之間的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，不屬于涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件，而是涉外經(jīng)濟(jì)糾紛案件；
（3）港澳同胞或者港澳地區(qū)企業(yè)，其他經(jīng)濟(jì)組織在內(nèi)地成立的獨(dú)資企業(yè)或者投資興辦的合資經(jīng)營企業(yè)，合作經(jīng)營企業(yè)為內(nèi)地的企業(yè)其他經(jīng)濟(jì)組織之間的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，也不屬于涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件，而是國內(nèi)經(jīng)濟(jì)糾紛案件。
6．涉外民事訴訟審理的基本原則。
答：（1）適用我國民事訴訟法的原則；（2）國家主權(quán)原則；（3）適用有關(guān)國際條約的原則；（4）司法豁免權(quán)原則。
二、案例分析題
1、答：（1）太原市某區(qū)人民法院對(duì)該案有管轄權(quán)。根據(jù)民訴法規(guī)定，因合同糾紛引起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。該案中，購銷合同中約定了太原發(fā)電廠為貨物的交接和安裝調(diào)處地，可視為合同履行地，因此太原某區(qū)法院對(duì)該案有管轄權(quán)。
（2）太原發(fā)電廠可作為本案無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。在本案中，存在北京實(shí)達(dá)公司與太原發(fā)電廠、北京實(shí)達(dá)公司與唐山電機(jī)廠的兩個(gè)民事法律關(guān)系，但作為購銷合同實(shí)際上的需方，太原發(fā)電廠對(duì)北京實(shí)達(dá)公司與唐山電機(jī)廠爭議的訴訟標(biāo)的即購銷發(fā)電機(jī)組合同糾紛雖沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，他將最終承
擔(dān)被告敗訴的法律后果，因此，在本案中，太原發(fā)電廠處于無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的地位。
2、答；根據(jù)民訴法規(guī)定，對(duì)于本案，法院受理案件后，應(yīng)以通知形式向原告、被告發(fā)送受理案件通知書和應(yīng)訴通知書，并告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。法院在立案后5日內(nèi)應(yīng)將起訴狀副本發(fā)送被告，要求被告收到起訴狀之日起15日內(nèi)向法院提交答辯狀。被告不提交答辯狀不影響法院審理案件。法院合議庭組成人員確定后，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)告知當(dāng)事人。法院開庭審理前，應(yīng)當(dāng)在開庭3日前采用傳票方式傳喚當(dāng)事人按時(shí)出庭。被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，法院可以作出缺度判決。對(duì)于離婚訴訟的判決，法院除應(yīng)告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴審法院外，還須告誡雙方當(dāng)事人在判決書生效前不得另行結(jié)婚

 

 

范本2

 

 

 

 

民事訴訟法學(xué)作業(yè)2

一、名詞解釋：

民事訴訟法律關(guān)系：民事訴訟法律關(guān)系，是指民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體社會(huì)關(guān)系。

訴訟標(biāo)的：訴訟標(biāo)的是訴訟構(gòu)成的要素之一，是指當(dāng)事人之間因發(fā)生爭議，而請(qǐng)求人民法院作出裁判的法律關(guān)系。每一個(gè)訴訟案件至少有一個(gè)訴訟標(biāo)的，但有的案件有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的訴訟標(biāo)的。

有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人是指對(duì)原、被告爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，因而起訴參加到已開始的訴訟中來的人。 我國《民事訴訟法》第五十六條第一款規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。”

訴訟代表人：訴訟代表人，是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來，代表其利益實(shí)施訴訟行為的人。

反訴：反訴是指在一個(gè)已經(jīng)開始的民事訴訟（訴訟法上稱為本訴）程序中，本訴的被告以本訴原告為被告，向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨(dú)立的反請(qǐng)求。該權(quán)利亦是當(dāng)事人法律地位平等原則的重要體現(xiàn)，是本訴被告所享有的重要權(quán)利，是保障本訴被告人民事權(quán)益的一項(xiàng)重要制度。

二、簡述題：

1、簡述訴的種類：

答：一、確認(rèn)之訴   請(qǐng)求法院確認(rèn)某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴。分為肯定或積極的確認(rèn)之訴與否定或者消極的確認(rèn)之訴。   二、變更之訴（也稱形成之訴）    請(qǐng)求法院改變或者消滅現(xiàn)存的某種法律關(guān)系的訴。  三、給付之訴    請(qǐng)求法院責(zé)令義務(wù)人履行一定的實(shí)體義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)自身合法權(quán)益的訴。行為給付之訴通常分為積極行為給付之訴與消極行為給付之訴。

2、簡述管轄的分類：

答：根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，分為級(jí)別管轄；地域管轄，其中又分為一般地域管轄和特殊地域管轄；裁定管轄，其中又分為移送管轄和指定管轄。在此分類中需要明確的是：級(jí)別管轄是以不同級(jí)別的法院分別管轄不同的案件，是前提性或者說是宏觀性的管轄類別；地域管轄是以一定地區(qū)與人、事、物的關(guān)系所確定的管轄，是基礎(chǔ)性或者說是微觀性的管轄類別；裁定管轄是適應(yīng)特殊情況的需要所確定的管轄，是補(bǔ)充性或者說是協(xié)調(diào)性的管轄類別。

3、簡述訴訟代理人的概念及分類：

答：訴訟代理人是指以當(dāng)事人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)代替或協(xié)助當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。這里的當(dāng)事人指的是原告、被告以及第三人，是代理法律關(guān)系中的被代理人。
　　訴訟代理人的特征可以概括為：
　　1．他們是以被代理人的名義而不是以自己的名義從事行政訴訟活動(dòng)的人，參與訴訟的目的是為了維護(hù)被代理人而不是自己的合法權(quán)益。由此決定訴訟代理人只能代理一方當(dāng)事人，而不能同時(shí)為多方代理。
　　2．訴訟代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)活動(dòng)，由此產(chǎn)生的后果由被代理人承擔(dān)。超越代理權(quán)限所為的行為是無效的，后果由訴訟代理人自己承擔(dān)。
　　訴訟代理人包括以下幾種：
　　1．法定代理人。即根據(jù)法律規(guī)定行使訴訟代理權(quán)，代理無行為能力或者限制行為能力的公民參加訴訟，具有相當(dāng)于被代理人的法律地位，行使被代理人的訴訟權(quán)利和承擔(dān)被代理人的訴訟義務(wù)，以維護(hù)精神病人或未成年當(dāng)事人的合法權(quán)益的代理人。
　　法定代理是全權(quán)代理，在訴訟中與當(dāng)事人居于同等地位，其代理權(quán)限不受限制，法定代理所為的一切訴訟行為，包括處分實(shí)體權(quán)利的行為，視同被代理人本人所為的訴訟行為，并具有同等的法律效力。
　　2．指定代理人。即經(jīng)人民法院指定，代理無訴訟行為能力的公民進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。
　　指定代理僅適用于作為管理相對(duì)人的公民，不適用于行政機(jī)關(guān)或組織。
　　指定代理主要適用于下列情況：(1)法定代理人死亡、被宣告失蹤或因公不能參加訴訟，無人代理訴訟，而訴訟又必須進(jìn)行的；(2)當(dāng)事人在訴訟中喪失訴訟行為能力，又沒有法定代理人的；(3)當(dāng)事人有兩個(gè)以上的法定代理人，但他們互相爭奪或推諉代理權(quán)的。
　　指定代理人有權(quán)按照法律規(guī)定，代理無訴訟行為能力的公民為一切訴訟行為，其訴訟地位與法定代理人相似。指定代理人畢竟是代替法定代理人，因而只能有條件地處分被代理人的實(shí)體權(quán)利；只能在法院所指定的具體案件審理過程中行使代理權(quán)。

 

三、論述題：

試述普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別：

答：必要共同訴訟：是指，當(dāng)事人一方或雙方為2人以上并擁有共同的訴訟標(biāo)的。
其構(gòu)成條件如下：1、當(dāng)事人一方或雙方為2人以上。2、當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的是共同的，或者因?yàn)楣餐V訟人對(duì)于訴訟標(biāo)的原先就存在的同時(shí)權(quán)利或義務(wù)；或因?yàn)橥皇聦?shí)或法律上的原因，共同訴訟人之間產(chǎn)生了共同的權(quán)利或義務(wù)。3、在訴訟中共同訴訟人都參見訴訟，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人認(rèn)可，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力。

普通共同訴訟：就是當(dāng)事人一方或雙方為2人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理的經(jīng)當(dāng)事人同意而進(jìn)行的共同訴訟。
構(gòu)成條件：1、當(dāng)事人一方或雙方為2人以上。2、訴訟標(biāo)的為同一種類，主要是指同一類型的民事法律關(guān)系，也就是說各個(gè)共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系的性質(zhì)是相同的。3、法院認(rèn)為可以合并審理。4、當(dāng)事人同意合并審理。（從性質(zhì)上講，普通的共同訴訟其實(shí)不是真正的共同訴訟，只是考慮到各個(gè)共同訴訟人之間請(qǐng)求的相連關(guān)系，合并審理案件，節(jié)約法律成本的一種訴訟。所以，在訴訟中其中任何一個(gè)當(dāng)事人的訴訟行為只對(duì)他自己產(chǎn)生效力。）

 

四、案例分析題：

甲市市民李小寶常年居住在甲市的A區(qū),其在甲市的C區(qū)開了一家汽車修理鋪。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。答案：

一、1、以汽車修理鋪為被告。
2、ABCD區(qū)都有管轄權(quán)。
3、.哪個(gè)法院立案受理了此案由哪個(gè)法院管轄。
二、由有管轄權(quán)的法院的共同上級(jí)法院指定管轄法院。
三、兩個(gè)以上人民法院如對(duì)管轄權(quán)有爭議，在爭議未解決前，任何一方人民法院均不得對(duì)案件作出判決。對(duì)搶先作出判決的，上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)以違反程序?yàn)橛沙蜂N其判決，并將案件移送或者指定其他人民法院審理，或者由自己提審。

 

 

 

民事訴訟法學(xué)作業(yè)3

一、名詞解釋 

1、  證明標(biāo)準(zhǔn)：是指統(tǒng)一且深入探討證明標(biāo)準(zhǔn)問題的前提，有助于理清證明標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)、范疇以及與其他相似概念相區(qū)別等問題。

2、  民事訴訟證據(jù)：是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的客觀事實(shí)材料。民事訴訟證據(jù)有三個(gè)最基本的特征，即客觀真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性。

3、  法院調(diào)解：是雙方當(dāng)事人在人民法院審判人員主持下進(jìn)行的，由此達(dá)成的協(xié)議，是人民法院的審判職能活動(dòng)同當(dāng)事人的處分行為相結(jié)合的結(jié)果。

4、  期間：是指人民法院、訴訟參與人進(jìn)行或完成某種訴訟行為應(yīng)遵守的時(shí)間。狹義的期間指的是期限，廣義的期間包括期限和期日。

5、  送達(dá)：是指人民法院按照法定程序和方式，將訴訟文書送交受送達(dá)人的行為。

 

二、簡答題：

1、 簡述須用證據(jù)證明的事實(shí)及不須證明的事實(shí)：

答：（1）眾所周知的事實(shí)（2）自然規(guī)律和定理（3）推定的事實(shí)（4）預(yù)決的事實(shí)（5）已為有效公正文書證明的事實(shí)。

 

2、 簡述民事訴訟證據(jù)的分類：

答：(1)書證。凡是用文字、符號(hào)、圖畫在某一物體上表達(dá)人的思想，其內(nèi)容可以證明待證事實(shí)的一部或全部的，稱為書證。

(2)物證。凡是用物品的外形、特征、質(zhì)量等證明待證事實(shí)的一部或全部的，稱為物證。

(3)視聽資料。凡是利用錄像、錄音磁帶反映出的圖像和音響，或以電腦儲(chǔ)存的資料來證明待證事實(shí)的證據(jù)，稱為視聽資料。

(4)證人證言。訴訟參加人以外的其他人知道本案的有關(guān)情況，應(yīng)由人民法院傳喚，到庭所作的陳述，或者向人民法院提交的書面陳述，稱為證人證言。

(5)當(dāng)事人陳述。當(dāng)事人在訴訟中向人民法院所作的關(guān)于案件事實(shí)的敘述，稱為當(dāng)事人陳述。

(6)鑒定結(jié)論。人民法院審理民事案件，對(duì)某些專門性問題，指定具有專業(yè)知識(shí)的人進(jìn)行鑒定，從而作出科學(xué)的分析，提出結(jié)論性的意見，稱為鑒定結(jié)論。

(7)勘驗(yàn)筆錄。人民法院審判人員為了查明案情，對(duì)與爭議有關(guān)的現(xiàn)場或者物品，親自進(jìn)行勘查檢驗(yàn)，進(jìn)行拍照、測量，將勘驗(yàn)情況和結(jié)果制成筆錄，稱為勘驗(yàn)筆錄。

 

3、簡述人民法院在民事案件調(diào)解達(dá)成協(xié)議后可以不制作調(diào)解書的幾種情況：

答：根據(jù)《民事訴訟法》第90條規(guī)定：下列案件調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院可以不制作調(diào)解書：（一）調(diào)解和好的離婚案件；（二）調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；（三）能夠及時(shí)履行的案件；（四）其他不需要制作調(diào)解書的案件。對(duì)于不需要制作調(diào)解書的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，具有法律效力。

 

三、論述題：

試述民事訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度：

答：在民事訴訟中，從人民法院受理當(dāng)事人的起訴開始，到作出生效法律文書并實(shí)現(xiàn)生效法律文書所確定的實(shí)體權(quán)利，往往是一個(gè)較長的時(shí)間周期，在這一過程中，如果出現(xiàn)當(dāng)事人惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)行為或者其他可能導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)滅失的客觀原因，則會(huì)導(dǎo)致將來作出的生效法律文書難以執(zhí)行。因此，適用財(cái)產(chǎn)保全制度的目的就在于通過保全被申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)或者與本案有關(guān)的財(cái)產(chǎn)，防止當(dāng)事人轉(zhuǎn)移其財(cái)產(chǎn)或者使財(cái)產(chǎn)滅失。適用財(cái)產(chǎn)保全制度，應(yīng)注意幾個(gè)問題：

（一）訴前財(cái)產(chǎn)保全與訴訟保全之比較

（二）財(cái)產(chǎn)保全的范圍

（三）財(cái)產(chǎn)保全的措施

 

四、案例分析題

金某與謝某在天貓商城合伙經(jīng)營體育用品后發(fā)生糾紛，2011年10月17日金某向法院起訴要求退回自己出資的26萬元，且分成合伙經(jīng)營所得利潤7萬元。在訴訟過程中，法院經(jīng)金某的要求，向謝某表示同意，但法院進(jìn)行調(diào)解的當(dāng)天謝某有事，而讓其妻趙某到法院，經(jīng)法院調(diào)解雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議。當(dāng)調(diào)解書送達(dá)雙方當(dāng)事人時(shí)，金某簽收了調(diào)解書。謝某則表示只同意部分調(diào)解內(nèi)容，拒絕簽收，送達(dá)人員把該調(diào)解書放在謝某家，送達(dá)回證上記載為留置送達(dá)。2個(gè)月后金某以謝某不履行調(diào)解協(xié)議由法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

1、法院對(duì)雙方當(dāng)事人進(jìn)行的調(diào)解有何不妥之處，為什么？

2、送達(dá)人員將調(diào)解書留置送達(dá)程某是否合法，理由是什么？

3、法院應(yīng)當(dāng)如何處理以上程序才正確？

參考答案：

（1）看謝某的妻子是否有代理的權(quán)限，沒有的情況下，法院出具調(diào)解書是不對(duì)的。
（2）留置送達(dá)沒有問題的，還是要看調(diào)解書的產(chǎn)生是否合法即可。
（3）只要謝某的妻子有謝某的授權(quán)，則法院的做法就沒有問題。

民事訴訟法學(xué)作業(yè)4

一、名詞解釋：

1、起訴：是指當(dāng)事人就民事糾紛向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求人民法院依照法定程序進(jìn)行審判的行為。即請(qǐng)求法院通過審判，使被告人承擔(dān)某種法律上的責(zé)任和義務(wù)。起訴須有明確的被告人、具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)，還須屬于受訴法院管轄范圍。另有同名電影。

2、既判力：既判力是指生效民事判決裁判的訴訟標(biāo)的對(duì)雙方當(dāng)事人和法院所具有的強(qiáng)制性通用力。

3、公示催告程序：公示催告程序是指人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，以公示的方式催告不明的利害關(guān)系人，在法定期間內(nèi)申報(bào)權(quán)利，逾期無人申報(bào)，作出宣告票據(jù)無效（除權(quán)）的判決程序，屬于非訴訟程序，即特別程序。

4、執(zhí)行異議：指人民法院在民事案件執(zhí)行過程中，當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定并要求人民法院撤銷或者改正執(zhí)行的請(qǐng)求，或案外人對(duì)被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的全部或一部分主張權(quán)利并要求人民法院停止并變更執(zhí)行的請(qǐng)求。前種異議為執(zhí)行行為異議，后種異議為案外人執(zhí)行異議。

5、執(zhí)行和解：指在法院執(zhí)行過程中，雙方當(dāng)事人經(jīng)過自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，結(jié)束執(zhí)行程序的活動(dòng)。和解的內(nèi)容，可以是一方自愿放棄一部分或全部權(quán)利，也可以是一方滿足另一方的要求，還可以是雙方都作一些讓步。和解雖然發(fā)生在雙方當(dāng)事人之間，是雙方自己的事，但也要符合一定的條件，即這種和解必須基于雙方當(dāng)事對(duì)雙方當(dāng)事人達(dá)成的和解協(xié)議，人民法院執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方簽名或蓋章。

 

二、簡答題：

1、簡述簡易程序的特點(diǎn)和適用范圍：

答：程序的特點(diǎn)
　　1. 簡易程序只適用于第一審程序。第二審程序，死刑復(fù)核程序和審判監(jiān)督程序由于案件的復(fù)雜性和特殊性決定都不宜適用簡易程序。
　　2. 簡易程序只適用于案件事實(shí)清楚，證據(jù)充分的刑事案件。
　　3. 簡易程序只適用于基層人民法院。其他各級(jí)人民法院都不適用于簡易程序。
　　4. 簡易程序的程序簡化，可以實(shí)現(xiàn)迅速審判的目的。如審判組織的簡化，法庭審判的簡化，審理期限的簡化等等。至于程序簡化到什么程度都由法律明文規(guī)定。

程序的適用范圍
　　根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，下列案件可以適用簡易程序。
　　（1） 對(duì)依法可能判處3年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件，事實(shí)清
楚，證據(jù)充分，人民檢察院建議或同意使用簡易程序的。
　　（2） 告訴才處理的案件。
　　（3） 被害人起訴的有證據(jù)證明的輕微刑事案件。

 

2、 簡述二審程序與一審程序的區(qū)別：

答：第二審程序與第一審程序的區(qū)別 1.適用的法院與審級(jí)不同。第二審程序是中級(jí)以上
人民法院在審理第二審民事案件時(shí)所適用的;2、 程序的目的與任務(wù)不同。第二審程序的目的與任務(wù)，是檢查、監(jiān)督下一級(jí)人民法院的審判工作，是糾正第一審裁判的錯(cuò)誤，確保法律公正公平。

 

3、簡述第二審人民法院對(duì)民事上訴案件的處理方法：

答：1、駁回上訴，維持原判；     2、事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，發(fā)回重審；     3、直接改判。

 

4、執(zhí)行中止的法定事由：

答：（1）申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行；

（2）案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議；

（3）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)；

（4）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人；

（5）人民法院按審判監(jiān)督程序決定再審；

（6）人民法院已受理以被執(zhí)行人為債務(wù)人的破產(chǎn)申請(qǐng)；

（7）被執(zhí)行人確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；

（8）執(zhí)行的標(biāo)的物是其他法院或仲裁機(jī)構(gòu)正在審理的案件爭議標(biāo)的物，需要等待該案件審理完畢確定權(quán)屬；

（9）一方當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人申請(qǐng)撤消仲裁裁決；

（10）仲裁裁決的被申請(qǐng)執(zhí)行人請(qǐng)求不予執(zhí)行，并提供適當(dāng)擔(dān)保。

 

三、論述題：

試述民事再審程序

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